受害人治疗期间退休，误工费怎么算？

案情

李某是某乡镇畜牧兽医站兽医，2015年8月上旬的一天，李某驾驶电动自行车与常某驾驶的帕萨特轿车相撞，李某因此受伤。李某受伤时距退休还有56天时间。此事故发生后，公安交通巡逻警察大队认定常某负交通事故全部责任，李某无责。李某受伤后住院治疗，出院时，医院出具《病情证明书》。《病情证明书》记载：1。右肩部受伤，右肩胛骨粉碎性骨折；右侧颞部薄层硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血。2。加强营养，营养期为受伤后90日。3。合理休息，合理休息时间为受伤后150日。4。住院期间2人陪护。李某出院后，要求常某轿车投保的保险公司在交强险和商业险范围内赔偿。

分歧

此案中，关于李某的误工时间如何计算，保险公司内部有两种不同的意见。

意见1：根据相关规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人提供的医院出具的《病情证明书》系通过合法途径取得，是合法有效的，误工时间应以医院出具的《病情证明书》为准，即按受伤后150日计算。

意见2：误工费是指受害人因侵权行为受到伤害而就医治疗或休养期间，无法进行正常劳动和获得劳动报酬所产生的实际损失。误工费须以“实际减少”的收入赔偿依据即“差额赔偿原则”补偿。李某受伤后56日即退休，因此，误工时间应以56日计算。

评析

笔者倾向于第二种意见。理由是：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”如何理解“实际减少的收入”，有两个问题需要明确：第一，该固定收入须有合法证明；第二，该固定收入必须是受害人实际减少的收入。譬如，有些受害人在受到损害后，其所在单位并没有扣发或全部扣发其收入，对这部分受害人而言，就不存在全部误工收入。其核心在于赔偿侵权行为发生前后造成的受害人收入上的差异，在此情况下，受害人没有实际减少的收入就不能获得赔偿。

根据法律规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同即终止。李某与畜牧兽医站之间的劳动合同关系在李某受伤后56日即终止，之后李某开始享受养老金待遇，该交通事故并未导致其退休工资的减少，此时不存在误工损失的情形。故笔者倾向于第二种意见，李某的误工时间应以56日计算。